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Contratación de un abogado de oferta inicial de monedas según las regulaciones de la SEC

Contratación de un abogado de oferta inicial de monedas según las regulaciones de la SEC


Introducción: ¿Qué son las ICO?

Una oferta inicial de monedas («ICO») es el proceso de recaudar capital para una empresa mediante la emisión de una nueva moneda o token. Estos fondos se utilizan para desarrollar la plataforma de la empresa u otros proyectos empresariales. Si bien las ICO están en aumento, la SEC ha observado que la tecnología detrás de ellos, la cadena de bloques, todavía se encuentra en una etapa novedosa con poca o ninguna regulación. Como resultado, las ICO representan un alto potencial de fraude debido a la falta de una regulación consistente en comparación con los mercados de capital tradicionales. Además, en 2019, la SEC publicó su “Marco para el Análisis de ´Contratos de Inversión´” que ayuda a las empresas a determinar si pueden tener alguna obligación de registro. Si está considerando lanzar una ICO, debe consultar a un abogado experimentado en ICO para realizar una evaluación integral de sus obligaciones de cumplimiento según la ley federal. Este artículo, redactado por los abogados de ICO en Oberheiden, PC, considera estos puntos.

5 consideraciones antes de contratar a un abogado de ICO

Un abogado experimentado puede ayudarlo a guiarlo a través del lanzamiento de sus ofertas iniciales de monedas (ICO) de una manera que cumpla con la ley federal, especialmente las leyes federales de valores. A continuación se presentan cinco consideraciones para evaluar su ICO:

  1. Su proyecto ICO puede implicar obligaciones de registro en la SEC si su moneda o token pasa la «Prueba de Howey».

Esta es probablemente la consideración más importante. Primero deberá determinar si su moneda o ficha cumple con la definición de seguridad de la SEC y, por lo tanto, debe estar registrada o exenta. La SEC y los tribunales usan algo llamado Prueba de Howeyque se desarrolló a partir de una opinión de la Corte Suprema, para determinar si un activo digital o un proyecto de activo digital es un «contrato de inversión» o un «valor» según la ley federal. Esta prueba tiene cuatro puntas:

  1. una inversión de dinero,

  2. en una empresa común,

  3. con la expectativa de ganancias, y

  4. derivada únicamente de los esfuerzos de otros.

Las cuatro puntas deben cumplirse para que la moneda/ficha se regule como un «valor». Una vez que la moneda o ficha es un valor, muchas empresas proceden bajo una exención de registro como Regulación D completando Formulario D o Regulación S (donde la moneda o token se ofrece y vende fuera de los Estados Unidos). Cuando una o más puntas no están satisfechas, la moneda/ficha no es un valor, sino que se considera de «utilidad». Los tokens de utilidad no requieren registro porque, en primer lugar, no son valores.

  1. Si su proyecto involucra monedas o fichas que se consideran «valores», es posible que tenga muchas otras obligaciones de registro federal.

Además de las estrictas obligaciones de registro que pueden ser posibles para su moneda o token (monedas digitales), el proyecto ICO podría implicar registro adicional, informes y otras obligaciones federales. Una vez que la moneda o token se considera un «valor», la persona involucrada en el lanzamiento de la moneda debe evaluar si sus servicios al público pueden requerir el registro como corredor de bolsa o asesor de inversiones. Esto dependerá de varias consideraciones, como si la persona está facilitando el comercio de monedas/fichas o brindando asesoramiento de inversión por una tarifa, respectivamente, pero, sin embargo, son consideraciones críticas que toda persona o empresa que lanza una ICO debe evaluar minuciosamente. Por último, algunas empresas utilizan su plataforma en línea para lanzar y emitir ICO. En tales casos, es posible que la propia plataforma deba registrarse como un intercambio.

  1. Las ICO representan un área de mayor interés y escrutinio regulatorio federal debido a la tecnología novedosa y el potencial de fraude involucrado.

La División de Cumplimiento de la SEC continúa investigando agresivamente a las empresas de blockchain involucradas en las ICO por presuntamente participar en comportamientos fraudulentos, manipulación del mercado y otros casos de mala conducta en virtud de las leyes federales de valores. Los temas más comúnmente investigados incluyen aquellos bajo las disposiciones antifraude o aquellos relacionados con la oferta y venta de valores no registrados.

Los problemas secundarios implican actuar como asesores de inversión no registrados, no obtener una licencia federal de transmisor de dinero o no registrar la plataforma ICO como un intercambio. Presidente de la SEC, Gary Gensler en agosto de 2021 comparó las criptomonedas con el «Salvaje Oeste», lo que requiere un enfoque de investigación mejorado y revitalizado por parte de la Comisión. Como resultado, la SEC está utilizando un mayor escrutinio con respecto a las ICO.

  1. Es possible que necesite un abogado con experiencia en ICO para ayudarlo a estructurar su ICO según la ley y evaluar otros problemas más complicados antes del lanzamiento.

Las ICO son proyectos complicados. Implican mucho tiempo, dinero y mano de obra antes del lanzamiento, durante el lanzamiento y después del lanzamiento del token o moneda. Las obligaciones de registro, desde la moneda/token y las personas involucradas hasta la propia plataforma, requieren un examen exhaustivo. Además, redactar y evaluar acuerdos de servicios legales y planes de expansión misceláneos puede cambiar toda la ecuación de «registro requerido» versus «registro no requerido». Un abogado puede ayudar a las empresas de blockchain con sus ICO de las siguientes maneras, como ejemplos:

  • Estructuración y reestructuración de la oferta a las necesidades de su negocio;

  • Llevar a cabo una revisión authorized, regulatoria y de cumplimiento integral;

  • Evaluar si la moneda o ficha es una ficha de valor o una ficha de utilidad;

  • Asesoramiento sobre cumplimiento, incluidas las obligaciones AML/KYC en virtud de la BSA;

  • Redacción de contratos de servicios jurídicos complejos, PPMs, contratos de inversión, certificados bursátiles y contratos de suscripción;

  • Trabajo de defensa, incluida la defensa contra investigaciones federales; y

  • Ayudar con la preparación de impuestos con respecto al ICO.

Si cree que su proyecto puede involucrar uno o más de estos servicios, entonces es hora de contactar a un abogado con experiencia en ICO para obtener orientación authorized.

  1. Las ICO contienen un riesgo muy alto de exposición de responsabilidad debido a la naturaleza de las ICO y otras disposiciones federales que pueden estar involucradas.

Las ICO se ofrecen al público para financiar nuevas operaciones comerciales. Ya sea que la moneda o el token emitido tenga fines de «utilidad» o «inversión», la tecnología detrás de ellos sigue siendo novedosa y presenta muchos riesgos. La cadena de bloques es el libro mayor público distribuido que registra todas las transacciones criptográficas de manera transparente, segura e inmutable. Dicho esto, debido a que muchas transacciones criptográficas son prácticamente imposibles de rastrear, el potencial de fraude, lavado de dinero, manipulación del mercado y otros delitos sigue siendo alto. Como resultado, muchas agencias federales como la SEC, o el FBI/DOJ cuando se trata de conducta delictiva, se han interesado mucho en las empresas que emiten ICO.

Además, la legislación federal como la Ley de Secreto Bancario y la Ley PATRIOTA impone varias obligaciones a ciertas empresas para mantener informes y registros de las transacciones de sus clientes, así como requisitos más estrictos, como programas de cumplimiento, requisitos de capacitación y revisiones o auditorías anuales. Algunas empresas de cripto también pueden tener requisitos de registro y licencia, como los de los MSB bajo FinCEN para participar en servicios de transmisión de dinero.

“Ciertas ICO involucran monedas o tokens que satisfarían la definición de la SEC de un “valor”. En tales casos, la empresa estaría obligada a registrar sus monedas o tokens en la SEC o calificar para una exención. De lo contrario, podría dar lugar a importantes sanciones civiles y penales, mandatos judiciales, órdenes de devolución y daños a la reputación. Para determinar si tiene alguna obligación de registro en virtud de las leyes federales de valores u otras disposiciones federales, debe comunicarse con un abogado con experiencia en ICO de inmediato”. – Dr. Nick Oberheiden, abogado fundador de Oberheiden PC

Conclusión

Las ofertas iniciales de monedas (ICO) presentan un gran potencial para que las pequeñas empresas y las empresas emergentes obtengan capital rápidamente y con pocas barreras de entrada. Dicho esto, las ICO son intrínsecamente un esfuerzo arriesgado debido a la tecnología novedosa detrás de su operación, la tecnología de cadena de bloques, y la falta de una regulación federal coherente y completa en la industria de criptografía/cadena de bloques. Esto presenta un mayor riesgo de fraude y manipulación. Antes de lanzar una ICO, considere los cinco puntos de este artículo y busque los servicios de un abogado con experiencia en ICO para que lo asesore sobre las obligaciones de cumplimiento federal. El conocimiento del abogado sobre ICO también jugará un issue importante en el lanzamiento de ICO.

Oberheiden PC © 2022 Revista de Derecho Nacional, Tomo XII, Número 132



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